走私钻石应缴税额认定，税率应当选择4%还是17%？

汇业海关律师提示：

案号：(2022)陕01刑初4号

案情简介

2018年，被告人陈某在西安市开设“佐恋钻石店”，陈某知道赵某某有走私GIA钻石的渠道，可以拿到质优价低GIA钻石，便开始通过赵某某在境外购买GIA钻石并走私进境。为了方便将走私进境的钻石转运至西安，陈某通过赵某某结识了在深圳工作的蒋某某。

陈某与赵某某走私钻石的具体流程是：陈某将国内客户求购钻石的种类、数量、净度等数据告知赵某某，赵某某在境外“雷某某”上按要求订购钻石。钻石到达香港后，赵某某委托水客杨某某、陈某某收取钻石和GIA证书，再由陈某某将GIA证书邮寄给蒋某某，由杨某某以人身藏匿的方式将钻石夹带入境深圳，交给蒋某某。蒋某某拿到钻石和GIA证书经查验后，通过顺丰快递邮寄给陈某，陈某收到钻石后向赵某某转账结算钻石款和水客费，将钻石邮寄给国内客户。

经查证，陈某在2018年9月至2019年8月期间，通过赵某购买走私的GIA钻石170颗。经海关核算，走私钻石计税2651580.56元，偷逃税款464556.91元。庭审中，检察机关变更计税价值为2686060.4593元，偷逃税款为470597.81元。

法院判决

一、被告人陈某犯走私普通货物罪，判处有期徒刑一年又二个月，并处罚金人民币三十万元。

二、依法没收非法所得人民币470597.81元。

问题聚焦

计算陈某的应缴税额应当选择4%还是17%的税率？

法律评析

检察机关认为：

被告人陈某直接向走私人非法收购钻石，偷逃应缴税款额较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百五十五条第（一）项、第一百五十三条第一款第（一）项的规定，应以走私普通货物、物品罪追究其刑事责任。

被告及其辩护人认为：

陈某作为终端销售商仅侵害4%增值税的国家税款流失，对其逃税金额不应以17%的综合税率计算。

法院认为：

1、被告人陈某违反海关法规，与他人共同走私钻石入境，偷逃应缴税款数额较大，其行为已经构成走私普通货物罪。

2、对辩护人所提陈某作为终端销售商仅侵害4%增值税的国家税款流失，对其逃税不应以17%的综合税率计算之意见不予采纳。

关于走私应缴税额的认定，首先需要准确认定完税价格和确定相关税率。本案聚焦于走私钻石偷逃税款的税率选择，到底是选择相关法规规定，对进口钻石应缴税额的认定实行4%的税率还是17%的税率进行计算。

实践中，司法机关对于4%和17%的税率如何选择也充满分歧，除上述案件认为应当适用17%税率外，深圳市人民检察院也制定了《关于钻石走私系列案如何认定偷逃应缴税额的意见》，认为对一般贸易进口货物以法定税率计核的结果，并不当然等同于实际案件中偷逃的 “应缴税额” ；认定刑法第一百五十三条规定中的“偷逃应缴税额”，需综合考量一般贸易进口正常情况下需实际缴纳的税负来确定，倾向于适用4%的税率。

一般贸易进口钻石的唯一合法方式是经上海钻石交易所进口。根据《中华人民共和国海关对上海钻石交易所监管办法》第四条规定：以一般贸易方式进出口钻石的，应当在上海钻石交易所海关机构办理进出口 关手续。第十七条第二款规定：钻石上海钻石交易所进入所外境内的，免征进口关税，进口环节消费税移至消费环节由国家税务机关征收；毛坯钻石免征进口环节增值税，成品钻石进口环节增值税实际税负超过4%的部分由海关实行即征即退。因此，正常进口的成品裸钻，实际上海关只征收4%的增值税，合法进口钻石的实际税率为4%。

有观点认为根据罪责刑相一致原则，适用4%的税率：钻石类走私犯罪行为给国家造成了4%增值税税款的实际损失，若以8%的关税和16%的增值税税率来计核其偷逃税额，明显有违罪责刑相一致原则。但是结合本案案情和法院观点，《监管办法》规定的4%的税率是指合规经营者，在缴纳应缴税额的前提下获得即征即退的结果，是对合法经营者的优惠政策，而非刑法规定的应缴税额。

陈某主观上没有自觉接受海关的监管意愿，客观上与赵某某等人共同完成了走私行为，其既不是单纯的终端销售商，也不是合规经营者，对其偷逃税款数额依法不仅要计算关税，还应计算进口环节海关代征的税款，因此不应当适用4%的税率计算偷逃税款数额。非法走私行为不符合通过上海钻石交易所合法销售的适用税率条件，不能适用实际税负超过4％的部分由海关实行即征即退的规定，因此也难以证明其行为给国家造成仅为4%的实际损失。

另一方面，如果走私钻石仅按照4%缴税而非17%，会造成非法走私带来的巨大利润和刑法对该行为的处罚后果不平衡，可能导致某些个人和企业为获取大额利润铤而走险，进一步侵害国家进出口税收管理制度。因此，对于非法走私的钻石货物，其应缴税额适用17%的综合税率。